广州律师 法学硕士 王思鲁 （百度辉煌中国律师网）
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汤XX涉嫌贩卖毒品案一审辩护词

（王思鲁、卢愿光律师提供）

尊敬的审判长、审判员：
　　我们受汤XX委托和广东环球经纬律师事务所指派，在汤XX涉嫌贩卖毒品案中担任汤XX的一审辩护人，出席了今天的庭审。我们从侦查阶段介入此案至今，本着对当事人高度负责的态度，先后多次会见了汤XX，听取了其陈述，有针对性地询问了本案相关问题，并作了适当的调查；到贵院复印了全部卷宗材料，并详尽阅卷；现又经过今天的法庭调查,对本案已十分清楚。
　　本着依法辩护的原则，我们可以坦诚地说，公诉人指控汤XX涉嫌贩卖毒品的事实基本清楚；公诉人在审查起诉阶段到医院了解汤XX的病情，并向领导反映取保候审的意见，我们对公诉人这种认真负责的工作态度表示由衷感谢！
　　我们总的辩护意见是：汤XX依法构成贩卖毒品罪，但应当从轻处罚。
　　一、本案在事实方面已基本查清，虽然公诉人没有指控汤XX是贩卖1000支美沙酮的犯意提出者，但由于其他被告人说到，我们现就该问题作补充说明。
　　2006年1月10日贩卖1000支美沙酮的犯意到底由谁首先提出，当事人说法不一，且刘XX与李XX是夫妻关系，这两人又与汤XX有利害关系，刘XX、李XX所言并不可信，又无其它证据予以佐证，根据刑事证据运用规则，无法证明犯意由汤XX首先提出。
　　二、关于贩卖美沙酮是否构成犯罪，在实践中还有争议，本案的焦点是法律适用问题。我们认为，在人赃并获的情况下，认定汤XX构成贩卖毒品罪的既遂也无可厚非，但由于美沙酮毒性极小，又没有流入社会，应对汤XX从轻处罚。
　　1、汤XX不应当排在《起诉书》的第一位，而应当排在刘XX、李XX之后，居于第三位。
　　关于2006年1月10日贩卖1000支美沙酮的行为，汤XX、刘XX、李XX三被告人已构成了共同犯罪，他们的地位、作用相当，难分主次，但刘XX、李XX除了涉及贩卖这1000支美沙酮外，还有其它的贩毒行为，因此，从本案有关被告人的犯罪主观恶性、社会危害、贩毒的数量及持续的时间、获利等方面对比，汤XX的案中的行为均比刘XX、李XX轻，排位应在他们之后，居第三位，这才符合客观情况。
　　2、汤XX只知道送货的物品为戒毒药，不知它是毒品，虽然法律上的认识错误一般不影响定罪与量刑，但这充分反映了汤XX主观恶性极小。
　　汤XX一向遵纪守法，有正当的职业，只是出于好心帮助他人戒毒而送了1000支“药品”给刘XX，当时汤XX根本不知道那些药品属毒品范畴，犯罪主观恶性极小。
　　3、从汤XX涉案物品性质角度考虑，涉案的美沙酮毒性极小，且没有流入社会，社会危害性极小，对汤XX应当从轻处罚。
　　由于美沙酮毒性极小，实践中，美沙酮作为一种戒毒药品已被大量使用，如二个月前，广州市政府在荔湾区、海珠区、番禺区新增加了多家社区戒毒点，使用美沙酮替代法为吸毒者戒毒。美沙酮扮演戒毒药的角色越来越显著，其完全不同于其它毒品。
　　我们不同意那种认为汤XX等被告人的行为是犯罪未遂的观点，我们认为，对于毒品案件，在人赃并获的情况下，可以认定汤XX等被告人的行为构成贩卖毒品罪既遂，但美沙酮毒性极小，与海洛因、冰毒等毒品有本质的不同，涉案的1000支美沙酮没有流入社会，社会危害性极小。
　　我们不同意那种“必须按美沙酮粉末的克数进行量刑”的观点，我们认为，对于美沙酮口服液、杜冷丁等液体物，依法可以以液体的克数进行量刑，但应慎重考虑其中美沙酮含量极低的客观情况；如果认定本案美沙酮液体含量确有困难，可以参考正规医药厂家的生产标准予以确定。
　　现行刑法中，贩卖毒品罪作为“口袋罪”出现，在现行刑法未修改前，将贩卖美沙酮的行为套入贩卖毒品罪进行定罪也无可厚非，但由于美沙酮毒性极小，与海洛因等毒品有本质区别，在量刑时如不加以慎重考虑，从轻处罚，势必造成司法不公。
我们查阅相关判例时，发现相关判例很少，但均量刑极轻。（相关的判例，我们庭上已呈交法庭，请法庭参考）
　　四、从汤XX身体状况考虑，请求法院准予其取保侯审。
　　汤XX身体状况一直以来都不好，长期患有高血压，并已发展到晚期（Ⅲ期），还并发冠心病、肾结石、胆囊结石等多种重疾，身体极其虚弱。汤瑞玲被关押后，因精神受刺激，血压更不稳定，尤其下压很高，身体状况严重恶化，加上肾结石和胆囊结石等重病症，极易出现猝死，随时都有生命危险。
　　汤XX羁押期间多次出现险情，2006年6月5日突发脑中风，幸好看守所及时送医院抢救10多天才挽回性命，此后分别7月14日、8月23日再次两度入院抢救，特别8月23日这次入院，至9月25日才出院，前后一个多月的时间，病情相当严重，已不适合被继续羁押，请求法院准予其取保候审。
　　最后，汤XX不同于其他被告人，她对自己的行为已深深忏悔，认罪伏法，希望法庭能给其一个改过自新的机会。
　　我们相信贵院高素质的法官定能恪守职业良知，尽快对汤瑞玲作出取保候审的决定；如未能取保候审，请求法庭快审快判，对汤XX作出从轻处罚的判决！

广东环球经纬律师事务所
律师：王思鲁、卢愿光
2006年10月30日

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