陈某买赃物彩电自用应如何定性？
法学硕士·广州律师·王思鲁

　　陈某明知张某之29寸“画王”新彩电是从某商店盗来之物，因贪图私利，以低于市场价的5千元买入自用。因张某被捕案发。

　　讨论此案时，对张某的行为构成盗窃罪无异议，但对陈某买赃自用是否构成犯罪有分歧：

　　第一种意见认为，陈某构成销赃罪，理由是：（1）刑法第172条销赃罪规定的“代为销售”应作广义解释，故意大量购买赃物的，应视为“代为销售”，以销赃罪论处；（2）根据最高人民法院、最高人民检察院《关于盗窃案件具体应用法律的若干问题的解释》，买赃自用，情节严重，构成销赃罪。陈某所买赃物29寸"画王"新彩电无论买价还是实际价值（1万元左右）皆属数额巨大，理属"情节"严重，应据司法解释以销赃罪论处。

　　第二种意见认为，陈某不构成销赃罪，理由是：（1）从立法原意看，买赃自用不属“代为销售”。（2）根据《中华人民共和国治安管理条例》第24条规定，买赃自用，处15日以下拘留，200元以下罚款或者警告，法律明文规定买赃自用仅作治安案处理；（3）“两高”司法解释‘情节’严重的买赃自用行为按销赃罪论处‘于法无据’。

　　笔者认为，买赃自用与代为销售是不同的，两者不是种属关系，“买赃自用”指行为人明知是赃物，仍购买自用，而“代为销售”指代他人销售。“两高”司法解释可解决实际问题，但有僭越司法权、侵犯立法权之嫌，从宏观上考察，不利于厉行法治。据治安管理处罚条例，“明知是赃物而购买”，不论情节严重否，皆属治安管理处罚对象。因此，在理论上买赃自用行为直接适用销售确是十分牵强。在这一点上，笔者倾向第二种意见。

　　既然从理论上论证了买赃自用行为不能直接适用销赃罪，就不应按司法解释依销赃罪论处。但是，严重的买赃自用行为在国外一般作犯罪处理，我国法学界也普遍认为不宜将其认定为一般违法，刑法修改时，应予以犯罪化。

　　严重的买赃自用行为，对照于刑法分则规定的具体犯罪，与刑法第172条销赃罪最相类似，依照刑法第79条规定，本案中，陈某之买赃自用行为可类推适用销赃罪法定刑处罚，罪名仍应定为买赃自用罪。

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